無真實交易背景票據融資問題的解決措施

無真實交易背景票據融資問題的解決措施

作者:Judy    發表日期:2018-08-07 01:48:40

針對擬IPO企業的審核標準,中國證監會相關部門發佈了最新的《IPO審核51條問答指引》,其中財務與會計知識問答問題16對擬IPO企業的財務內控制度提出了明確的要求。違規票據融資,為獲得銀行融資,向關聯方或供應商開具無真實交易背景的商業票據,進行票據貼現後獲得銀行融資為四大典型內控問題之一。上述問題需要徹底整改規範,達到與上市公司一樣的內控水平。

 

一、企業通過虛構交易背景將票據違規貼現的基本事實及法律分析

企業實際經營過程中,受制於融資渠道、銀行授信額度較窄,出於融資的迫切需求,存在企業通過與關聯方、上下游供應商、核心客戶等主體虛構交易背景,向當事方出具無真實商業交易背景的銀行承兌匯票,以解決企業對資金的需求。

上述做法與《票據法》、《票據實施管理辦法》等相關規範性文件的規定存在衝突而受到證券審核部門的關注,具體法律分析如下:

(一)《中華人民共和國票據法》第十條:票據的簽發、取得和轉讓,應當遵循誠實信用的原則,具有真實的交易關係和債權債務關係。票據的取得,必須給付對價,即應當給付票據雙方當事人認可的相對應的代價。第一百零二條:有下列票據欺詐行為之一的,依法追究刑事責任:(1)偽造、變造票據的;(2)故意使用偽造、變造的票據的;(3)簽發空頭支票或者故意簽發與其預留的本名簽名式樣或者印鑑不符的支票,騙取財物的;(4)簽發無可靠資金來源的匯票、本票,騙取資金的;(5)匯票、本票的出票人在出票時作虛假記載,騙取財物的;(6)冒用他人的票據,或者故意使用過期或者作廢的票據,騙取財物的;(7)付款人同出票人、持票人惡意串通,實施前六項所列行為之一的。第一百零三條:有前條所列行為之一,情節輕微,不構成犯罪的,依照國家有關規定給予行政處罰。

(二)《中華人民共和國刑法》第一百九十四條:有下列情形之一,進行金融票據詐騙活動,數額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役,並處二萬元以上二十萬元以下罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節的,處五年以上十年以下有期徒刑,並處五萬元以上五十萬元以下罰金;數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,並處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產:(1)明知是偽造、變造的匯票、本票、支票而使用的(2)明知是作廢的匯票、本票、支票而使用的(3)冒用他人的匯票、本票、支票的(4)簽發空頭支票或者與其預留印鑑不符的支票,騙取財物的(5)匯票、本票的出票人簽發無資金保證的匯票、本票或者在出票時作虛假記載,騙取財物的。使用偽造、變造的委託收款憑證、匯款憑證、銀行存單等其他銀行結算憑證的,依照前款的規定處罰。

(三)作為財務內控制度中的典型問題,當公司存在該情形時,公司內部控制制度是否完善和健全、公司治理的有效性容易受到審核部門的關注和質疑。此外,無真實交易背景的票據融資行為會造成公司財務核算不規範,並對報告期內公司經營業績造成一定影響,發行人財務真實性可能受到質疑,進而可能構成IPO的實質性障礙。

二、監管部門對無真實交易背景的票據融資行為的關注及案例梳理

(一)被否案例中發審會對該問題的關注

(1)常州中英科技股份有限公司(2017年11月8日被否)

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發審會詢問問題:報告期內,發行人與關聯方之間存在借款、無真實交易背景的票據融資等情況,金額較大且較為頻繁。請發行人代表說明:(1)發行人資金、賬戶、合同管理、貸款、關聯交易、法律風險等相關事項的內控制度及執行情況;(2)向實際控制人籌藉資金的原因,是否存在利益輸送情形;(3)票據融資的主要用途,產生的債權債務是否已經履行完畢,雷納機械是否已償還500萬元因票據融資所欠資金,是否仍有尚未披露的無真實交易背景的票據融資;(4)發行人是否建立健全相關的內部控制制度,上述事項是否符合《首次公開發行股票並在創業板上市管理辦法》的相關規定。

(2)柳州歐維姆機械股份有限公司(2017年1月20日被否)

發審會詢問問題:發行人存在多開銀行(商業)承兌匯票,而後通過銀行貼現獲得融資的情形,多開票據比例比較高。請發行人代表說明發行人母公司向纜索公司多開的票據是否具有真實交易背景。請保薦代表人結合上述事項說明對發行人資金、賬戶、合同管理、貸款、關聯交易、法律風險等相關事項的內控制度及執行情況的核查過程及結論。

(3)無錫普天鐵心股份有限公司(2017年11月1日被否)

發審會詢問問題:發行人報告期內多次大額資金通過往來單位獲取銀行貸款、為客戶獲取銀行貸款、開具無真實交易背景的銀行承兌匯票,累計通過往來單位取得銀行貸款總額18,370.00萬元,向供應商轉讓票據融資總額2,241.94萬元。請發行人代表說明:(1)上述行為是否存在利益輸送、違法違規、影響銷售真實性及收入確認準確性的情形;(2)發行人內控制度是否健全並得到有效執行。

(二)已過會案例對該問題的關注

(1)江蘇天常複合材料股份有限公司(2017年4月25日過會)

反饋問題:報告期內,發行人與天安越匯之間相互提供多筆資金往來滾動拆借,且存在公司向其開具和背書無真實交易背景的應付票據情況。說明發行人與天安越匯之間開具和背書無真實交易背景應付票據的原因、合理性及合法性,說明每一筆無真實交易背景票據情況。包括開具或背書實際、金額、天安越匯持有票據的用途、處理票據的時間、金額等,說明是否存在糾紛或潛在糾紛。

反饋回覆:上述開具和背書無真實交易背景票據行為雖然違反《中華人民共和國票據法》相關規定,但其目的是為了充分利用商業信用、拓寬中小企業融資渠道,天安越匯取得的票據全部用於經營活動,並未用於其他非法用途。同時,發行人開具承兌匯票需預先在銀行存入一定比例資金,上述票據行為亦不屬於《中華人民共和國票據法》第一百零二條所述票據欺詐行為之一。

發行人為防止發生類似行為,將嚴格執行《公司章程》、 《關聯交易決策制度》、《重大決策管理制度》及相關的資金管理等財務制度,並制定了上市後將執行的《防止控股股東或實際控制人及關聯方佔用公司資金的管理制度》。因此,發行人報告期內上述行為不會對公司內控構成重大不利影響。

因上述票據融資產生的債權債務關係均已於2015年1月結束,且該行為並未給相關各方造成損失,未因此發生任何糾紛,亦未被人民銀行等主管機關予以處罰。此外發行人控股股東及實際控制人已承諾,如發行人因上述票據融資行為遭受任何損失,將由控股股東及實際控制人承擔。因此,發行人的上述票據違規行為不構成本次發行上市的實質性法律障礙。

(2)江蘇蘇博特新材料股份有限公司(2017年7月25日過會)

反饋問題:報告期內公司與其子公司存在通過開具無真實交易背景的銀行承兌匯票進行融資的情形,且金額巨大。請保薦機構、發行人律師就上述票據融資行為是否屬於重大違法行為,是否存在行政處罰或刑事處罰風險,發行人及其子公司是否存在其他違反《票據法》及相關金融法律法規規定的行為,是否構成本次發行上市的障礙進行核查,並發表明確意見。

反饋回覆:發行人開具無真實交易背景的票據所融通的資金用於正常的生產經營,且該等票據均已解付,不存在逾期及欠息的情況,未造成任何經濟糾紛和損失,報告期內未曾因此受到行政處罰;發行人開具無真實交易背景票據的行為雖違反了《票據法》第十條的規定,但是不屬於應當追究刑事責任的行為,不構成重大違法違規行為,也不屬於發行人相關自然人應當被追究刑事責任的行為;發行人規範了票據管理並完善了相關內控制度,至今未再發生不規範使用票據的行為。因此,發行人開具無真實交易背景票據的行為不構成本次發行上市的障礙。

(3)雲南創新新材料股份有限公司(2016年4月22日過會)

反饋問題:請保薦機構及發行人律師說明審核期內發行人及各子公司之間開具無真實交易背景的銀行承兌匯票的數額;該等開具無真實交易背景匯票的行為是否曾受到行政處罰或引起訴訟糾紛,將來是否存在遭受行政處罰或被訴的風險,該等風險對發行人的生產經營可能產生的影響,是否對本次發行條件構成障礙。

反饋回覆:上述行為雖然違反了《中華人民共和國票據法》第 10條關於「票據的簽發、取得和轉讓,應當遵循誠實信用的原則,具有真實的交易關係和債權債務關係。票據的取得,必須給付對價,即應當給付票據雙方當事人認可的相對應的代價」的規定,但發行人對外開具的無真實貿易背景的票據均已經到期承兌,不存在票據逾期及欠息情況,且已自動糾正了上述情況,未實際危害我國金融機構權益和金融安全。該行為不屬於《中華人民共和國票據法》第 102 條及《中華人民共和國刑法》第 194條規定的票據欺詐或金融票據詐騙行為。自 2012 年後,發行人未開具的無真實交易背景的承兌匯票,中國人民銀行玉溪市分已經出具證明,對上述無真實交易背景簽發的銀行承兌匯票的情況,未進行過任何形式的處罰。因此,本所律師認為,發行人歷史上開具的無真實交易背景的銀行承兌匯票的情況,不會對發行人本次發行上市構成實質性障礙。

三、對無真實交易背景的票據融資行為的處理建議與整改方案

對於企業因通過無真實交易背景票據融資違反《票據法》、《票據實施管理辦法》、《企業內控基本規範》等相關規定或制度的要求,同時該問題亦涉及關聯關係或利益安排,企業應重視該問題的有效解決,避免因該等問題對企業IPO進程造成障礙。本律師團隊結合過會及相關被否案例就上述問題提出如下解決方案:

(1)違法事實核查,發生違規票據融資事項,首先應對票據融資所對應的的交易實質進行核查,確認其違規行為不屬於《票據法》第一百零二條、《刑法》第一百九十四條所述的「票據欺詐」行為,票據欺詐行為對於公司上市存在實質性障礙。

(2)確認不屬於「票據欺詐」行為後,核查融資資金的用途及報告期末的票據狀態。該融資資金必須用於公司生產經營或者向關聯方拆借,不存在侵害第三方合法權益,且報告期末均應完成解付,不存在未償債務糾紛的潛在法律風險。

(3)建立健全公司內控制度,尤其是票據管理制度,完善內控流程設計,嚴控管理簽批流程,同時,強化公司股東、董事、監事、高級管理人員及財務人員的法律意識,對公司高級管理人員、財務人員進行相關的票據管理、使用事項的培訓,杜絕報告期後公司再次發生無真實交易背景的票據融資事項。

(4)取得公司所在地政府主管機關(金融辦、人民銀行)出具的無重大違法違規證明。

(5)對於公司報告期內的無真實交易背景的票據融資的違規行為,所存在的潛在債權債務糾紛及主管部門予以的行政處罰,需要公司控股股東或實際控制人承諾就前述債權債務糾紛及行政處罰對公司造成的全部損失予以承擔。


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